Si vous êtes youtubeur, vous avez probablement déjà reçu cette notification désagréable vous informant que votre vidéo a été signalée pour violation de droits d'auteur. L'auteur d'une œuvre prétend que vous avez utilisé son contenu sans autorisation. Les conséquences peuvent être multiples : suppression de la vidéo, interdiction de la monétiser, avertissement sur votre chaîne, etc. C'est particulièrement frustrant si vous publiez régulièrement du contenu comme des critiques, des commentaires, des analyses ou des discussions. Que vous parliez de potins de célébrités, analysiez des clips, des albums ou des films, vous vous êtes sûrement déjà demandé : « Comment aborder ces sujets sans recevoir ce genre de notifications ? »
Mon droit à la liberté d'expression n'est-il pas protégé par la doctrine de l'utilisation équitable ?
C’est précisément pourquoi l’article 107 de la loi américaine sur le droit d’auteur établit la doctrine de l’utilisation équitable : la possibilité d’exercer son droit à la liberté d’expression sans enfreindre les droits d’auteur d’autrui. Mais que dit exactement cette loi ? Ceci :
« L’utilisation équitable d’une œuvre protégée par le droit d’auteur… à des fins telles que la critique, le commentaire, le reportage, l’enseignement, l’érudition ou la recherche, ne constitue pas une violation du droit d’auteur. Pour déterminer… l’utilisation équitable, les facteurs à prendre en compte sont notamment : »
(1) la finalité et la nature de l’utilisation, notamment si elle est de nature commerciale ou à but non lucratif (et si l’utilisation est « transformatrice ») ;
(2) la nature de l’œuvre protégée par le droit d’auteur ;
(3) la quantité et l'importance de la portion utilisée; et
(4) l'effet sur le marché potentiel ou la valeur de
Œuvre protégée par le droit d'auteur.
Voilà, le test est simple (enfin, presque). Vous n'avez pas besoin de demander l'autorisation à l'auteur d'une œuvre protégée par le droit d'auteur si : (1) vous commentez, critiquez, étudiez ou parodiez l'œuvre, ET ; (2) votre utilisation n'est pas commerciale, vous n'en utilisez pas plus que nécessaire et vous n'affectez pas le marché de l'œuvre originale. Vous devez respecter les deux conditions. Et comme vous pouvez le constater, c'est un test piégeux. Voici comment la plupart des YouTubeurs échouent.
Comment les YouTubeurs échouent-ils au test d'utilisation équitable ?
La première étape est relativement facile à respecter, car la plupart des créateurs de contenu commentent, critiquent, étudient et/ou parodient des œuvres protégées par le droit d'auteur. Votre droit à la liberté d'expression vous permet de parler de tous les sujets que vous souhaitez, à condition de ne pas diffamer, inciter à la violence ou appeler à l'insurrection.
Cependant, c'est lors de la seconde phase que les créateurs de contenu échouent. Il s'agit du fameux test d'utilisation équitable en quatre points. Et c'est dès la première étape – la finalité et la nature de l'utilisation – que les créateurs pèchent : leur œuvre est de nature commerciale ! Si votre contenu est monétisé, il est de nature commerciale, ce qui signifie que vous générez (techniquement) des revenus auxquels l'auteur de l'œuvre protégée a droit, en vertu de ses droits exclusifs d'exploitation commerciale de son œuvre, y compris les œuvres dérivées, telles que les critiques, les commentaires et les avis. En clair, votre droit à la liberté d'expression vous permet de vous exprimer sur les œuvres d'autrui ; mais si vous tirez profit de cette expression, vous risquez d'enfreindre les droits exclusifs de cette personne. Outre la première étape relative à la finalité – la nature et la nature commerciale – d'autres facteurs entrent en jeu, notamment la quantité et l'importance de la portion utilisée. Prenons l'exemple d'une critique de clip vidéo. Vous pourriez vous dire : « Je dois bien pouvoir montrer la vidéo pour pouvoir la critiquer. » C'est là que les choses se compliquent. Si vous souhaitez inclure un extrait du clip vidéo dans votre critique, vous devez pouvoir prouver que vous n'avez utilisé que le strict nécessaire pour exprimer votre point de vue. Mais la question est : « quelle quantité est suffisante ? ». Il n'existe pas de réponse unique à cette question. Et c'est là que la plupart des détenteurs de droits d'auteur obtiennent gain de cause. Ils prétendent que vous avez utilisé plus d'images que nécessaire pour analyser leurs œuvres. Et qui peut dire qui a raison ? C'est là que les choses se compliquent encore : nous ne sommes pas sur YouTube !
Qui décide de ce qui constitue un usage loyal ?
YouTube ne se prononce pas sur la question de savoir si votre vidéo de critique relève de l'exception d'utilisation équitable. Pourquoi ? L'utilisation équitable est un moyen de défense. Cela signifie que vous ne pouvez l'invoquer qu'une fois qu'une contrefaçon vous a été reprochée. C'est important, car cela signifie que vous ne pouvez pas l'invoquer préventivement. Même si vous êtes convaincu que votre vidéo entre clairement dans le cadre de cette exception, vous ne pouvez pas, en invoquant simplement l'« utilisation équitable », être exonéré de toute responsabilité en cas de contrefaçon. En effet, en tant que moyen de défense, seul un juge peut déterminer si l'utilisation équitable a eu lieu. Ni vous, ni le titulaire des droits, ni YouTube. Par conséquent, ce n'est qu'à ce moment précis qu'une décision définitive sur l'utilisation équitable peut être prise. Tout ce qui précède n'est que pure spéculation juridique. Ainsi, YouTube n'est pas un arbitre dans le litige, mais un simple intermédiaire entre le titulaire des droits d'auteur et la personne accusée de contrefaçon, afin de faciliter la résolution de leur différend. S’ils ne parviennent pas à résoudre le problème, YouTube se rangera probablement du côté du titulaire des droits d’auteur, afin de préserver son immunité de type « Safe Harbor » en tant qu’éditeur en ligne en vertu du DMCA.
Existe-t-il des règles empiriques pour s'y référer facilement ?
Alors, que peuvent faire les créateurs de contenu ? Voici un bref récapitulatif, illustré d’exemples :
■ Puis-je faire une vidéo sur Dua Lipa ?
● À propos de Dua Lipa
○ Vous pouvez parler d'elle sans sa permission, tant que c'est la vérité ou votre opinion
● Afficher des photos/vidéos de Dua Lipa pour parler de Dua Lipa :
○ Vous pouvez afficher l'image, si elle est sous licence (autorisation de l'auteur),
○ Vous pouvez afficher l'image si vous parlez de la photo elle-même (sans autorisation). Par exemple, si le photographe poursuit Dua Lipa en justice à cause de la photo, et que vous souhaitez commenter la photo à l'origine du procès, vous n'avez pas besoin de demander l'autorisation à l'auteur.
○ Mais si vous utilisez simplement l'image pour parler de Dua Lipa et que vous vous appuyez sur la doctrine de l'utilisation équitable pour l'utilisation de l'image, vous pourriez être tenu responsable de contrefaçon.
■ Puis-je faire une vidéo parlant d'un clip de Dua Lipa ?
● À propos de la vidéo
○ Vous pouvez parler de la vidéo sans l'autorisation de l'auteur, à condition qu'il s'agisse de faits avérés ou de votre propre opinion, en général.
● Projection de la vidéo pour en parler
○ Vous pouvez diffuser la vidéo, si elle est sous licence (autorisation de l'auteur), ou
○ Vous pouvez montrer la vidéo, si votre utilisation est non commerciale (en général) et n'utilisez que ce qui est nécessaire pour parler du sujet (généralement moins que ce que vous pensez nécessaire).
