Introduction à la partie 1 :
J'entends ça tout le temps.
« J’ai investi dans une entreprise sans consulter d’avocat et maintenant ils m’ignorent. Je pense que mon argent a disparu. Que puis-je faire ? »
Bien souvent, les investisseurs se lancent tête baissée dans un projet sans avoir fait leurs recherches. Soit on leur a promis des gains mirobolants, soit ils ont fait confiance à une connaissance. Souvent, ils ignorent les conséquences et sont impatients de commencer.
Investir dans une entreprise sans direction compétente est une recette pour le désastre.
J'ai vu des cas où des entreprises promettent des gains rapides aux investisseurs. Souvent, un investissement est réalisé, aucun titre n'est enregistré et il est impossible de retracer l'argent. Lorsqu'une entreprise n'enregistre pas de titres, la SEC ignore son identité. Parfois, il s'agit même d'entités fictives.
Parfois, ces entités sont structurées de manière à dissimuler délibérément leurs propriétaires. Par exemple, si une société est immatriculée dans le Delaware, ses propriétaires ne sont mentionnés nulle part. De plus, certaines sociétés appartiennent à d'autres sociétés, elles-mêmes détenues par d'autres sociétés, au sein d'une structure si complexe qu'il est impossible de révéler l'identité de leurs propriétaires.
Forts de ces expériences, chez EPGD Business Law, nous vous présentons cette série informative en deux parties sur les valeurs mobilières.
J’espère qu’après avoir lu ceci, vous pourrez apprendre quelques notions de base en matière de valeurs mobilières, éviter les pièges des débutants et vous assurer que tout votre argent est protégé.
Si vous avez des questions concernant les valeurs mobilières, veuillez laisser un commentaire ci-dessous ou nous contacter pour une consultation.
Partie 1 : Qu'est-ce qu'un titre financier et comment en enregistrer un ?
Ce domaine du droit est extrêmement complexe, avec de multiples organismes de réglementation, des règles différentes selon les valeurs mobilières, des lois étatiques variables et une multitude d'exceptions.
Qu'est-ce qu'une sécurité ?
En finance, un titre est un instrument financier négociable qui possède une valeur monétaire. Un titre peut représenter différentes positions. Généralement, les titres représentent une participation dans une société cotée en bourse (actions) ou une relation créancier-débiteur (obligations). Les obligations donnent généralement droit à leur détenteur à des paiements d'intérêts réguliers et au remboursement du capital à l'échéance. Les actions peuvent donner droit à leur détenteur à des dividendes versés par la société.
Les titres sont « proposés » aux investisseurs, et la société qui propose les titres est l’« émetteur » des titres.
En clair, une action est généralement un titre de participation d'une société. L'acheteur peut percevoir des dividendes ou revendre ces actions plus cher ultérieurement. Une obligation, quant à elle, est généralement un titre de créance. L'acheteur reçoit le capital investi, ainsi que les intérêts. En résumé, acheter une obligation revient à prêter de l'argent à une société ; celle-ci vous rembourse après une période déterminée, intérêts compris.
Pourquoi les valeurs mobilières sont-elles enregistrées ? La faute à la Grande Dépression.
À la fin des années 1920, la fraude boursière atteignait des sommets. Le commerce national d'actions et de titres était alors un concept relativement nouveau. De ce fait, les consommateurs étaient vulnérables et les émetteurs en profitaient. Cette fraude a finalement conduit au krach boursier de 1929, puis à la Grande Dépression. La faim, le sans-abrisme, la pauvreté et le chômage ont atteint des niveaux records et la culture du pays était menacée. Le gouvernement fédéral devait trouver un moyen de prévenir de futures fraudes et d'offrir aux Américains un système fiable. C'est pourquoi il a adopté la loi sur les valeurs mobilières de 1933 et la loi sur les échanges de 1934.
La loi de 1933 sur les valeurs mobilières et la loi de 1934 sur les échanges ont fait ce qui suit :
- Valeurs mobilières définies et réglementées;
- Création de la SEC pour faire appliquer la réglementation des valeurs mobilières ;
- Obligation pour les entreprises de fournir aux investisseurs et à la SEC des informations financières ;
- Exiger que certaines offres de titres soient publiques ;
- L'enregistrement de certaines offres de titres était obligatoire ;
- Les émetteurs d'offres sont tenus d'informer la SEC de toutes leurs offres, qu'elles soient enregistrées ou non.
Aux États-Unis, la majorité des titres vendus sur les bourses nationales, comme le NYSE, sont enregistrés auprès de la Securities and Exchange Commission (SEC).
Comment accroître la confiance du public ? Grâce à la divulgation obligatoire d’informations.
L'un des moyens d'accroître la confiance du public consiste à exiger des sociétés émettrices de titres qu'elles informent tous les investisseurs potentiels de toutes les informations importantes concernant la société, ses dirigeants et l'opportunité d'investissement, informations qu'une personne raisonnable souhaiterait connaître pour prendre une décision éclairée. La nature des informations importantes dépend du contexte de la société et de l'opportunité d'investissement. La plupart des titres exigent la divulgation des risques liés à l'investissement, de l'historique de la société, de ses filiales, de son mode de gestion, des titres détenus par la direction, de la valeur comptable nette tangible de la société, de ses états financiers, de l'utilisation des fonds levés et de toute procédure judiciaire en cours ou de toute infraction antérieure à la législation boursière, qu'elle soit étatique ou fédérale.
Qu'est-ce que le formulaire D ?
Une erreur fréquente en matière de valeurs mobilières consiste à obtenir une exemption puis à vendre les titres sans autre formalité. Les émetteurs pensent qu'une exemption les dispense de toute autre obligation. Or, même si l'offre de titres est exemptée d'enregistrement, l'émetteur doit tout de même en informer la SEC.
Le formulaire D sert à notifier la SEC d'une offre de titres exemptée. Ce formulaire est standardisé et les émetteurs doivent le déposer dans les 15 jours suivant la première vente de titres de l'offre. Le défaut de dépôt du formulaire D peut entraîner des poursuites de la part de la SEC à l'encontre de l'émetteur. Ces poursuites peuvent aller jusqu'à l'interdiction pour l'émetteur de bénéficier ultérieurement de l'exemption. De plus, si ce défaut de dépôt est intentionnel, il pourrait constituer un délit pour vente illicite de titres non enregistrés.
Que sont les titres à diffusion restreinte ?
Les titres soumis à restrictions sont généralement acquis lors de ventes privées non enregistrées auprès d'un émetteur ou d'une entité qui lui est affiliée. Le certificat d'un titre soumis à restrictions comporte une mention indiquant que les actions sont soumises à restrictions et ne peuvent être revendues tant que cette mention n'est pas retirée du certificat. Les titres soumis à restrictions peuvent être revendus en vertu de la règle 144 s'ils sont enregistrés auprès de la SEC avant la revente ou si la vente ultérieure bénéficie également d'une exemption, et si les cinq conditions suivantes sont remplies :
- La période de détention prescrite doit être respectée. Une société cotée en bourse doit détenir les titres pendant au moins six mois, tandis qu'une société non soumise à l'obligation de déclaration auprès de la SEC doit les détenir pendant au moins un an.
- Des informations publiques actuelles et suffisantes concernant l'entreprise doivent être mises à la disposition des investisseurs, notamment des états financiers historiques, des informations sur les dirigeants et les administrateurs, ainsi qu'une description de l'activité.
- Le montant des titres à revendre sur une période de 3 mois ne peut pas dépasser le plus élevé des montants suivants : (1) 1 % du total des titres en circulation ; (2) le volume moyen hebdomadaire des transactions au cours des quatre semaines civiles précédant le dépôt du formulaire 144 ; ou (3) si aucun formulaire 144 n'est requis, alors les quatre semaines civiles précédant la date de réception de l'ordre d'exécuter la transaction.
- Doit satisfaire à toutes les conditions normales applicables à toute activité commerciale.
- Si la société affiliée a l'intention de vendre, au cours d'une période de 3 mois, plus de 5 000 actions ou titres d'une valeur supérieure à 50 000 $, elle doit déposer un avis de vente proposé.
