En Floride, aucune loi ne régit spécifiquement la rédaction des contrats de franchise. De ce fait, de nombreuses pratiques illégales ont incité la législature floridienne à promulguer, en 1971, la loi sur les déclarations mensongères en matière de franchise (Florida Franchise Misrepresentation Act). Toutefois, cette loi n'offre qu'un recours juridique limité aux victimes de fraude et de déclarations mensongères.
Cet article de blog identifie certaines clauses essentielles qui suscitent souvent des inquiétudes lors de la rédaction d'un contrat de franchise. La maîtrise de ces clauses est considérée comme une stratégie permettant de limiter les risques de fraude et de fausse déclaration, et peut potentiellement réduire les frais de litige ultérieurs.
Un contrat de franchise établit généralement la relation entre la partie qui accorde les droits de franchise, appelée le franchiseur, et la partie qui obtient ces droits, appelée le franchisé.
Avant la rédaction d'un contrat de franchise, il est conseillé de consulter un avocat d'affaires expérimenté. Ce dernier se familiarisera avec le fonctionnement quotidien de la franchise, ses ventes, son marketing, sa publicité et tous les autres aspects pertinents de son activité. Ce travail préparatoire permettra ensuite à l'avocat de déterminer le libellé des clauses essentielles du contrat.
Les dispositions essentielles qui requièrent une rédaction contractuelle soignée sont les suivantes : la nature de la franchise ; le territoire de la franchise ; les conditions de l’accord ; les obligations du franchiseur ; les droits de franchise ; les obligations du franchisé ; la licence de propriété intellectuelle ; la comptabilité et la tenue des registres ; la publicité par le franchisé ; l’assurance ; le transfert des parts du franchisé ; la résiliation ; la clause de non-concurrence.
(Cet article ne propose qu'une analyse limitée des types de dispositions)
La nature de la franchise décrit le programme « clé en main » proposé par le franchiseur au franchisé. Le type d'activité à exercer doit y être précisé. L'accord doit clairement définir ce que le franchiseur concède au franchisé.
Le territoire de franchise désigne la zone géographique sur laquelle le franchiseur accorde au franchisé le droit d'exploiter sa licence de franchise. Ce territoire n'est pas nécessairement exclusif ; il convient donc de préciser clairement son étendue et le droit du franchiseur d'exploiter plusieurs points de vente franchisés au sein de ce territoire. Une carte du territoire de franchise, dont les limites sont clairement indiquées, peut être jointe au contrat.
Les termes du contrat précisent si la franchise est conclue pour une durée déterminée. Si le contrat ne stipule aucune durée, un tribunal peut légitimement imposer une durée raisonnable. De plus, si le contrat de franchise n'est pas renouvelé à son terme, le franchisé est réputé exercer son activité de mois en mois jusqu'à ce qu'il y mette fin par lettre adressée au franchiseur.
En Floride, les obligations du franchiseur sont quasi inexistantes, sauf mention expresse dans le contrat. Ce dernier doit impérativement préciser les services de formation, de conseil et d'assistance continue fournis par le franchiseur. La responsabilité du franchiseur peut être engagée pour les actes du franchisé, notamment en matière de négligence, de responsabilité objective et de responsabilité du fait d'autrui.
Il existe généralement quatre types de droits de franchise : (1) un droit d'entrée initial pour les droits d'utilisation de la propriété intellectuelle de la franchise ; (2) des droits récurrents , généralement mensuels ou trimestriels et généralement structurés en pourcentage des ventes brutes ; (3) un paiement de service pour les biens et/ou services fournis par le franchiseur ; et (4) une contribution périodique à un compte publicitaire détenu par le franchiseur au profit de toutes les franchises.
Les obligations du franchisé comprennent, entre autres, le maintien des normes de qualité définies par le franchiseur et l'uniformité des produits et/ou services. Le franchiseur exige du franchisé le strict respect du programme établi et prévoit une clause l'obligeant à s'approvisionner exclusivement auprès du franchiseur en fournitures et en stocks. Toute dérogation au protocole requiert l'autorisation expresse du franchiseur.
La licence de propriété intellectuelle précise le droit du franchisé d'utiliser les marques déposées du franchiseur ainsi que ses logos et symboles. L'étendue de ce droit doit être clairement définie et limitée par les droits expressément accordés au franchisé. Cette disposition est assortie d'une clause de confidentialité garantissant que le franchisé ne divulgue pas les secrets commerciaux ni aucune autre information confidentielle du franchiseur.
La clause relative à la comptabilité et à la tenue des registres précise quelle partie sera responsable de la comptabilité de la franchise ; généralement, cette comptabilité sera tenue par le franchisé et la clause autorise le franchiseur à consulter les registres à tout moment.
La part publicitaire du franchisé définit la capacité de ce dernier à adapter sa publicité locale aux conditions du marché local. Ces frais publicitaires sont distincts des frais de publicité gérés par le franchiseur.
En règle générale, le franchiseur ne fournit pas d' assurance . Les franchisés sont des entrepreneurs indépendants et non des filiales ou des employés du franchiseur. Par conséquent, il leur incombe de souscrire eux-mêmes une assurance responsabilité civile, une assurance accidents du travail et toute autre couverture.
Le contrat de cession de franchise interdit généralement au franchisé de transférer sa franchise à un tiers sans l'accord du franchiseur. Ce transfert est habituellement subordonné à l'évaluation et à l'approbation du franchisé repreneur par le franchiseur.
La clause de résiliation limite les cas dans lesquels le franchiseur peut résilier unilatéralement le contrat de franchise. L'article 686.413 du Code de Floride exige que le franchiseur justifie d'un motif valable avant de résilier un contrat. De plus, le franchiseur doit adresser un préavis écrit et respecter un délai de 180 jours avant la prise d'effet de la résiliation. Durant cette période, chaque partie peut saisir le tribunal afin de limiter ou de prolonger ce délai, en fonction des circonstances.
La clause de non-concurrence oblige le franchisé à s'engager à ne pas concurrencer le franchiseur pendant une période significative après la résiliation du contrat de franchise. Cette clause est soumise aux lois étatiques en vigueur quant à sa validité et son applicabilité.
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