Comment perfectionner une sûreté ?
Après la constitution de la sûreté, le créancier garanti doit la perfectionner afin de garantir pleinement ses droits à l'encontre d'un tiers prétendant avoir un intérêt sur le même bien. La perfection de la sûreté lui confère priorité sur les créanciers subséquents qui revendiquent le même bien.
Un créancier garanti peut perfectionner sa sûreté en :
- Dépôt d'une déclaration de financement ;
- Posséder la garantie;
- Contrôler les garanties ; ou
- Perfection automatique
Perfectionnement d'une sûreté au moyen d'une déclaration de financement
Le moyen le plus courant de perfectionner une sûreté est le dépôt d'une déclaration de financement. Cette déclaration, déposée auprès du Secrétaire d'État, informe les autres créanciers de la sûreté du créancier garanti sur le bien grevé. La déclaration de financement déposée est valable pendant cinq ans à compter de sa date de dépôt (UCC § 9-515(a)). Pour être conforme aux exigences de l'UCC, la déclaration de financement doit : (1) mentionner le nom du débiteur ; (2) mentionner le nom du créancier garanti ; et (3) indiquer le bien grevé.
Le nom du débiteur figurant sur la déclaration de financement doit être précis et exact, car ces déclarations sont déposées au nom du débiteur. Par conséquent, si le nom indiqué est incorrect, la déclaration de financement ne permettra pas d'informer les autres créanciers et la sûreté ne sera pas constituée.
De plus, l'indication des garanties requises dans une déclaration de financement est similaire à l'obligation de décrire les garanties dans le contrat de sûreté. Une déclaration de financement indique suffisamment les garanties qu'elle couvre si elle fournit soit (1) une description des garanties permettant de les identifier raisonnablement, soit (2) une indication que la déclaration de financement couvre tous les actifs ou biens meubles. (UCC § 9-504). La différence entre la description des garanties dans le contrat de sûreté et celle de la déclaration de financement réside dans le fait que, dans cette dernière, une description très générique des garanties est acceptable. Par conséquent, des expressions telles que « tous les biens meubles du débiteur » ou « tous les actifs du débiteur » sont acceptables dans une déclaration de financement.
Pour déposer une déclaration de financement, un créancier garanti peut utiliser le formulaire UCC-1.
Perfectionnement d'une sûreté par la possession
Le créancier garanti peut perfectionner sa sûreté sur des effets de commerce, marchandises, instruments financiers, espèces ou effets meubles corporels en prenant possession du bien grevé. UCC § 9-313. Si le créancier garanti a perfectionné sa sûreté par la possession, il peut soit en prendre possession personnellement, soit désigner un mandataire. Si un mandataire prend possession du bien, il doit authentifier un document attestant qu'il le détient pour le compte du créancier garanti. UCC § 9-313(c).
Le créancier garanti ne peut pas obtenir la perfection de sa sûreté par la simple possession. Par exemple, les sûretés incorporelles telles que les créances clients et les comptes de dépôt ne peuvent être parfaites par la possession.
Perfectionnement d'une sûreté par le biais du contrôle
Un créancier garanti ne peut perfectionner sa sûreté par le contrôle que sur certains biens. Seuls les biens suivants peuvent faire l'objet d'une perfection par le contrôle : les immeubles de placement, les comptes de dépôt, les droits sur lettres de crédit et les effets de commerce électroniques. La perfection par le contrôle demeure effective tant que le créancier garanti conserve ce contrôle.
Perfection automatique de la sûreté
Certaines sûretés sont automatiquement parfaites dès leur constitution sur le bien grevé. L'article 9-309 du Code de commerce uniforme (UCC) énumère treize sûretés qui deviennent parfaites dès leur constitution. Toutefois, la sûreté la plus courante qui devient parfaite dès sa constitution est la sûreté sur le prix d'achat (« PMSI ») portant sur des biens de consommation.
Une sûreté sur le prix d'achat (PMSI) concerne soit (1) une opération où le créancier garanti finance l'acquisition par le débiteur du bien servant de garantie au prêt, soit (2) une opération où le débiteur achète un bien à crédit auprès d'un vendeur. Si le débiteur acquiert des biens de consommation, la sûreté du créancier garanti est automatiquement perfectionnée. L'article 9-108(23) du Code de commerce uniforme (UCC) définit les biens de consommation comme des biens utilisés ou achetés principalement à des fins personnelles, familiales ou domestiques.
La perfection n'intervient automatiquement que si le PMSI porte sur des biens de consommation ; par conséquent, un créancier garanti doit s'assurer que les biens du débiteur sont classés comme biens de consommation selon la définition fournie dans l'UCC § 9-108(23).
