L’industrie du cannabis à Porto Rico est strictement réglementée par la Junta Reglamentadora del Cannabis Medicinal (« Junta »), qui a été créée en vertu de la loi 42 de 2017 (la « Loi ») et Règle 9038Ces lois régissent les licences, la propriété et les exigences de conformité pour les entreprises impliquées dans la culture, la fabrication, les services de laboratoire, le transport et la distribution de cannabis médicinal. Vous trouverez ci-dessous une analyse détaillée de l'impact de ces réglementations sur les investisseurs étrangers souhaitant entrer sur le marché, en vous appuyant sur la loi, le règlement et les diverses résolutions, circulaires, ordonnances administratives et directives émises par la Junta.
Exigence de résidence
L'une des dispositions clés de la loi et du règlement concerne l'exigence de résidence, qui stipule qu'au moins 51 % du capital de toute entreprise liée au cannabis doit provenir de capitaux portoricains. La loi précise : « 51% de la titularidad provenga de capital de Puerto Rico », ce qui signifie que 51 % du capital provient de Porto Rico. Toutefois, cette formulation peut prêter à confusion, car elle pourrait s'appliquer aussi bien à la propriété qu'au capital lui-même.
En l'absence de précisions supplémentaires de la Junta, l'interprétation la plus plausible semble être que 51 % des propriétaires de l'entreprise doivent être des résidents de Porto Rico, plutôt que 51 % du capital provenant de Porto Rico. Cette interprétation est conforme à l'approche « à la lettre de la loi », puisqu'aucune autre directive explicite ne clarifie cette disposition.
Conformité des licences
Pour obtenir et conserver une licence dans le secteur du cannabis à Porto Rico, les entreprises et leurs propriétaires doivent se conformer à d'importantes exigences réglementaires. Celles-ci comprennent la soumission d'un large éventail de documents et le respect de critères spécifiques, tels que :
- photo d'identité
- Certificat d'antécédents criminels délivré par le département de police de Porto Rico
- Prise d'empreintes digitales et vérification des antécédents
- Pas de condamnations graves
- Déclaration de capacité financière
- Certificats de dette négatifs du Departamento de Hacienda et du CRIM (Centro de Recaudación de Ingresos Municipales)
Pour les personnes morales, ces exigences s'appliquent à tous les propriétaires, actionnaires, membres, administrateurs et dirigeants de la société (au moins ceux qui détiennent plus de 5 % des parts). De plus, les personnes morales candidates doivent fournir les documents suivants :
- Règlements d'entreprise
- rapport sur la structure de l'entreprise
- Déclaration de capacité financière
- Certificat de bonne conduite délivré par le Département d'État de Porto Rico
- Informations sur le conseil d'administration
- contrats de sécurité
En cas de changement de propriétaire d'une entreprise de cannabis, celle-ci doit soumettre une nouvelle demande comprenant les informations ci-dessus, ainsi que :
- Motif du changement de propriétaire
- Noms et adresses de tous les nouveaux propriétaires
- Noms et adresses de toute personne participant en tant que partenaire
- Informations relatives à la gestion, aux relations économiques et aux intérêts liés à la licence
- Paiement des frais requis
Mesures d'exécution et sanctions
La junte dispose de larges pouvoirs pour mener des enquêtes, des inspections et faire appliquer les dispositions de la loi et du règlement. Les entreprises peuvent faire l'objet de mesures d'exécution pour diverses raisons, notamment :
- Défaut de soumission des informations requises
- Soumission d'informations frauduleuses
- Violations de l'ordre public telles que définies par la junte
Les sanctions en cas de non-respect peuvent être sévères et comprennent :
- Inspections des établissements
- Examen des livres et des documents
- Suspension ou révocation de permis
- Saisie des produits
- Les amendes pécuniaires varient de 5 000 $ à 20 000 $ pour les infractions mineures et de 20 000 $ à 100 000 $ pour les infractions graves.
Structuration des investissements : l'approche de la société de gestion
Compte tenu des exigences élevées et des sanctions potentielles, l'entrée sur le marché du cannabis à Porto Rico peut s'avérer intimidante pour les nouveaux investisseurs. Afin de surmonter ces obstacles, le modèle de société de gestion peut être une option. Dans ce modèle, l'entreprise locale conserve sa structure de propriété actuelle, et une société de gestion distincte est créée pour lui fournir des capitaux et des services de conseil. Cette société de gestion ne détient aucune participation dans l'entreprise locale, mais perçoit un pourcentage des revenus ou des bénéfices en contrepartie de ses services.
Cette approche présente plusieurs avantages, notamment celui d'éviter les contraintes réglementaires liées au changement de propriétaire et de s'affranchir de l'obligation de soumettre une documentation exhaustive aux nouveaux propriétaires à la Junta. La société de gestion, constituée à Porto Rico, ne détiendrait aucune participation, aucun droit de vote ni aucun siège au conseil d'administration de l'entité locale.
Éléments clés du contrat de gestion
- Le contrat de gestion entre l'entité locale et la société de gestion comprendrait probablement des dispositions telles que :
- La portée des services: Services administratifs, opérationnels, financiers et de conformité ; marketing, ressources humaines et gestion de la chaîne d'approvisionnement ; location de matériel et gestion d'installations.
- Rémunération : Frais de gestion fixes ou variables, honoraires liés à la performance
- revenus ou bénéfices, et éventuellement accords de partage des bénéfices.
- Durée et renouvellement : Durée initiale de 3 à 5 ans avec renouvellement automatique sauf résiliation avec préavis.
- Clauses de non-propriété : Il est clairement indiqué que la société de gestion ne détient aucune participation ni aucun contrôle dans l'entité locale.
- Pouvoir décisionnel : Veiller à ce que les décisions clés restent entre les mains des propriétaires de l'entité locale afin de respecter les exigences de résidence locales.
- Autonomie opérationnelle : Maintenir une séparation entre les services de la société de gestion et les activités locales liées au cannabis.
Implications fiscales et incitations
Les investisseurs non-résidents qui investissent par l'intermédiaire d'une société de gestion peuvent néanmoins être soumis aux obligations fiscales fédérales américaines sur les revenus provenant des activités de leur société de gestion.
Les principales considérations fiscales comprennent :
- Revenu effectivement connecté (REC) : Les revenus commerciaux ou d'entreprises américaines peuvent être imposés aux taux américains.
- Obligations de retenue à la source : Les investisseurs non-résidents pourraient être soumis à des retenues à la source allant jusqu'à 30 %, bien que les conventions fiscales puissent réduire ce taux.
- Impôt sur les sociétés à Porto Rico : Les entités portoricaines sont imposées entre 18.5 % et 37.5 %, selon le revenu imposable, avec un impôt minimum alternatif (AMT) allant de 20 % à 30 %.
- Loi 60 (anciennement Loi 20) : Porto Rico offre des avantages fiscaux aux entreprises qui exportent des services. Si la société de gestion remplit les conditions requises par la loi 60, elle pourrait bénéficier d'un taux d'imposition des sociétés de 4 % sur les revenus tirés de la prestation de services hors de Porto Rico, y compris à l'entité locale du secteur du cannabis.
Autres options d'investissement
Bien que l'approche par société de gestion puisse s'avérer efficace, il existe d'autres moyens de
structurer les investissements, tels que :
- Dette convertible : Les investisseurs non résidents pourraient accorder des prêts convertibles aux acteurs locaux
entité, qui peut se convertir en actions en cas de changement de réglementation. - Billets à ordre : Les investisseurs peuvent recevoir des billets à ordre pour obtenir un rendement sur
investissement par le biais de paiements d'intérêts, plutôt que par prise de participation. - Participation minoritaire : Les investisseurs pourraient détenir une participation minoritaire (moins de 49 %) dans la société locale
entité, maintenant la conformité avec l'exigence de résidence de 51 %. - Actions sans droit de vote : Des actions sans droit de vote pourraient être émises à des non-résidents, y compris des Portoricains.
résidents détenant le contrôle du vote. - Actions privilégiées : Les non-résidents peuvent détenir des actions privilégiées offrant des rendements préférentiels, mais
droits de vote limités.
Propriété des équipements et des améliorations
La société de gestion peut être propriétaire des équipements et des aménagements utilisés par l'entité locale, mais ceux-ci doivent être structurés dans le cadre du contrat de services de gestion.
La propriété du matériel peut être conservée par la société de gestion, qui le louerait ensuite à l'entité locale en échange de frais ou d'une part des bénéfices. Ceci garantit que la société de gestion ne s'engage pas directement dans la culture, la transformation ou la vente au détail de cannabis – activités soumises à la législation portoricaine en matière de résidence et d'autorisation.
La réglementation du cannabis à Porto Rico est complexe et impose des exigences strictes en matière de propriété, d'autorisation et de conformité. Pour les investisseurs et les entreprises souhaitant s'y retrouver dans cette réglementation, structurer leurs investissements via une société de gestion peut constituer une solution viable permettant d'éviter de nombreux écueils liés à la propriété directe, tout en participant à la croissance du secteur. Toutefois, les entreprises doivent porter une attention particulière aux implications fiscales, à la conformité réglementaire et à la structure des contrats de gestion afin de garantir leur conformité avec les lois et réglementations locales.
